Şirket Ortaklarının Şirkete Borçlanmaları

Türk Ticaret kanunumuzdaki son değişiklikler ile şirket ortaklarının şirkete borçlanması konusu yeniden düzenlenmiştir bu bölümde bu bölüm ile ilgili değişiklikleri okuyabilirsiniz

1. 6335 sayılı kanunun 15. Maddesi ile 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun 358 inci maddesi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

“MADDE 358- (1) Pay sahipleri, sermaye taahhüdünden doğan vadesi gelmiş borçlarını ifa etmedikçe ve şirketin serbest yedek akçelerle birlikte karı geçmiş yıl zararlarını karşılayacak düzeyde olmadıkça şirkete borçlanamaz.”

Kanun maddesini netleştirerek açıklayacak olursak; Yeni TTK’ nın en çok eleştiri alan düzenlemelerinden biri; Anonim şirketlerde ve limitet şirketlerde, iştirak taahhüdünden doğan borçlar hariç, pay sahiplerinin şirkete borçlanmasının yasaklanmış olmasıydı. Ancak, şirketin işletme konusu ve pay sahibinin işletmesi gereği olarak yapılmış olan bir işlemden doğan ve emsalleriyle aynı veya benzer şartlara tabi tutulan işlemler borç yasağının kapsamı dışındaydı Borçlanma yasağına ilişkin düzenlemeleri de, mevcut kanunun, şirket ortaklarının şirkete borçlanmasını tamamen yasakladığını, ancak bu konuyu şirket ortaklarının, şirkete borçlanmalarının belirli şartlar altında önü açıldı.

Bu konuda iki unsurun aranıyor

• ·         Bunlardan birincisi, ortakların, sermaye taahhüdünden doğan vadesi geçmiş borçlarının bulunmaması.
• ·         İkinci şart ise şirketin serbest yedek akçelerle birlikte karı, geçmiş yıl zararlarını karşılayacak düzeyde olması

bu koşullar varsa şirket ortağının, şirkete nakdi olarak borçlanabilecek.

Mevcut kanunda yönetim kurulu üyelerinin üçüncü dereceye kadar kan ve kayın hısımlarının şirkete nakit olarak borçlanmalarının yasak olduğunu ve bu yasağı korudular limited şirketlerde de ortakların ve müdürlerin şirketten borçlanabilmesinin, anonim şirketlerle aynı şartlara tabi Yapılması öngörülen yeni düzenlemeyle bu borç yasağı kaldırılmamakla birlikte önemli ölçüde yumuşatılmıştır.

Anılan yasak “pay sahipleri sermaye taahhüdünden doğan vadesi gelmiş borçlarını ifa etmedikçe ve şirketin serbest yedek akçelerle birlikte karı geçmiş yıl zararlarını karşılayacak düzeyde olmadıkça şirkete borçlanamaz” şekline dönüştürülmüştür.

Bu düzenlemeye aykırı hareket edilmesi halinde daha önceki yasa maddesine göre ortakların üç yüz günden az olmamak üzere adli para cezasıyla cezalandırılması (Md 562- En az ceza tutarı 300 gün x 20 TL= 6.000 TL en yüksek ceza tutarı 730 gün x 20 TL= 73.000 TL olmaktadır) öngörülmüşken, yapılan değişiklik uyarınca, ortaklar yerine şirketin bu cezaya muhatap olması benimsenmiştir.

Anılan yasak yeni borçlanmalar için 1 Temmuz 2012 tarihinden itibaren başlayacaktı. Bu düzenlemede bir değişiklik yoktur. Eski borçlanmaların ise 3 yıl içinde, 1 Temmuz 2015 tarihine kadar nakden ödeme yapılarak kapatılması gerekmekteydi. Ancak,6335 sayılı kanunun 47. Maddesi  ile 6103 sayılı Türk Ticaret kanunun uygulaması hakkındaki kanunun 24. Maddesi  eski borçlanmaların 3 yıl içinde kapatılmasına ilişkin madde kaldırılmıştır.